Toch vakantie aanspraak ook na einde loondoorbetalingsplicht?!?!

Een opmerkelijke, maar toch juist lijkende uitspraak van de kantonrechter te Arnhem… we weten allemaal dat een werkgever 104 weken loon moet doorbetalen als een werknemer ziek is. Daarna vervalt de loondoorbetalingsplicht (tenzij er een loonsanctie wordt opgelegd of uit hoofde van cao anders luidt). Maar deze regel druist in tegen Europees recht. En dat mag niet…

Wat was het geval?

Werknemer is al sinds 6 november 1995 bij werkgever in dienst. Op 19 april 2019 krijgt werknemer een motorongeluk en meldt werknemer zich ziek. Na 2 jaar ziekte oordeelt het UWV dat werkgever onvoldoende aan de re-integratieverplichtingen heeft voldaan en wordt de loondoorbetalingsplicht verlengd tot 1 maart 2024, waarna hij aansluitend een IVA uitkering ontvangt. Werkgever verzoekt om tot een VSO te geraken, waarmee werknemer niet instemt. Werkgever betaalt daarop enkel het vakantiegeld uit tot 1 maart 2024.

Werknemer verzoekt vervolgens de kantonrechter om tot ontbinding van de arbeidsovereenkomst over te gaan, schadevergoeding (ter hoogte van de transitievergoeding), de opgebouwde, maar niet genoten verlofdagen tot einde arbeidsovereenkomst (12 augustus 2025) en nog andere zaken.

Het gaat hier vooral over de opgebouwde maar niet genoten verlofdagen.

Verlofopbouw ook zonder loondoorbetaling?

De vraag die zich dan voordoet is of werknemer nog aanspraak maakt op opbouw van vakantiedagen over de periode vanaf einde loondoorbetaling (01 maart 2024) tot einde arbeidsovereenkomst 12 augustus 2025).

De kantonrechter overweegt daarbij het volgende:

“Ingevolge artikel 7:634 lid 1 BW worden vakantiedagen alleen opgebouwd over de arbeidsduur waarover de werknemer loon ontvangt. Werknemer had na einde wachttijd, per 1 maart 2024, geen aanspraak meer op loon. Dit zou betekenen dat hij, gelet op het bepaalde in artikel 7:634 BW, geen vakantiedagen meer zou hebben opgebouwd over de periode na 29 februari 2024. In de literatuur is echter terecht opgemerkt dat dit wetsartikel in strijd is met artikel 7 lid 1 Richtlijn 2003/88/EG en met rechtspraak van het Europese Hof van Justitie. Hoewel richtlijnconforme uitleg in dit geval contra legem (dat wil zeggen: tegen de wetsbepaling in) zou zijn, wat de rechter niet is toegestaan, biedt artikel 31 lid 2 Handvest van de grondrechten van de Europese Unie (hierna: Handvest Grondrechten EU) uitkomst. In dit artikel is immers ook het recht op vakantie neergelegd. Het HvJ EU heeft in het Max Planck-arrest verduidelijkt dat artikel 31 lid 2 Handvest Grondrechten EU kan worden ingeroepen in een geschil tussen particulieren. Verder heeft dat Hof geoordeeld dat, ingeval een nationale regeling niet op een zodanige manier kan worden uitgelegd dat zij verenigbaar is met artikel 31 lid 2 Handvest Grondrechten EU, het aan de rechter is om binnen het kader van zijn bevoegdheden de rechtsbescherming te verzekeren die voortvloeit uit die bepaling en de volle werking daarvan te waarborgen door, zo nodig, de nationale regeling die daarmee strijdig is buiten toepassing te laten. In de literatuur wordt verdedigd dat op vergelijkbare wijze een Nederlandse werkgever zich niet kan beroepen op de beperking van artikel 7:634 lid 1 BW, inhoudende dat een werknemer alleen vakantie opbouwt als hij recht op loon heeft. Met andere woorden: dat een werknemer alleen vakantie-uren opbouwt over de tijd waarin hij aanspraak heeft op loon, is in strijd met Europees recht. Zieke werknemers bouwen de gehele ziekteperiode, en niet alleen de eerste twee jaren, volledig vakantie-uren op, ongeacht of zij arbeid verrichten en ongeacht of zij recht hebben op loon.”

Werknemer wordt dus in het gelijk gesteld en werkgever dient verlof (naar 100% loon) uit te keren over de periode tot einde dienstverband, zijnde 12 augustus 2025, ook al was r over die periode geen loon meer verschuldigd.

NOVO’s tip

Au, dus voor de werkgever en grote gevolgen voor de toekomst. Immers, de werkgever loopt een risico als zij niet meteen tot beëindiging van het dienstverband over gaat nadat de 104 weken loondoorbetaling bij ziekte verstreken is. Daar waar arbeidsrechtelijk Nederland dacht dat – met de afschaffing van de compensatie regeling transitievergoeding voor bedrijven met 25> werknemers per 1 juli 2026 – de slapende dienstverbanden weer zuden herintreden, kan dit toch een reden zijn om daar als werkgever niet te ver in door te slaan: vakantiedagen worden immers opgebouwd gedurende de periode vanaf einde loondoorbetaling tot einde dienstverband. Wilt u meer weten? Neem contact op met NOVO Advocatuur en Mediation te Breda, Specialist in Arbeidsrecht. U kunt bellen naar 076-2056040 en uw mail stuurt u naar info@novo-advocatuur.nl